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Acreditado que el siniestro se encontraba amparado por una póliza impaga al momento del mismo, se debe hacer lugar a la declinación de la citada en garantía.

seguro accidentePartes: Mena Luis Ángel c/ Meyer Carmelo V. y otros s/ daños y perjuicios

Tribunal: Tribunal Colegiado de Responsabilidad Extracontractual de Rosario

Fecha: 2-mar-2016

Cita: MJ-JU-M-99354-AR | MJJ99354

Acreditado que el siniestro se encontraba amparado por una póliza impaga al momento del mismo, cabe hacer lugar a la declinación de la citada en garantía, debiendo abonar el demandado la indemnización. Cuadro de rubros indemnizatorios.

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Sumario:

1.-Corresponde hacer lugar parcialmente a la demanda y en consecuencia condenar a la parte demandada a indemnizar a la actora por los daños que sufriera tras ser embestida en su motocicleta en la parte trasera de la misma, haciendo asimismo lugar a la declinación de la citada en garantía por falta de pago de la póliza.

2.-La suspensión de cobertura no es un caso de riesgo excluido sino un supuesto de caducidad temporal fundada en una sanción establecida a favor del asegurador sujeto beneficiado que puede renunciarla, se sigue de ello que no se trata de un riesgo no cubierto, que tiene los efectos de una caducidad temporaria por tanto si el asegurado paga la prima el asegurador comienza nuevamente a cubrir los riesgos, por ello, el asegurador puede renunciar a los efectos de la suspensión de cobertura ya que es una consecuencia prevista en su exclusivo beneficio.

Fallo:

En la ciudad de Rosario, a los 2 de marzo de 2016 siendo día y hora de Audiencia de Vista de Causa designada en los autos caratulados «MENA, Luis Angel c/ MEYER, Carmelo V. y otros s/ Daños y Perjuicios» expte. N° 1426/10 que se tramitan por ante este Tribunal Colegiado de Responsabilidad Extracontractual N° 1, siendo Juez de Trámite la Dra. Mariana Varela, comparecen por la parte actora el Dr. Mauro Adolfo Capuzzi, por la parte demandada lo hace el señor Carmelo Victorio Meyer D.N.I. N° 10.630.510 con el patrocinio del Dr. Eduardo Mario Sosa y por la citada en garantía el Dr. Rodrigo Reynoso en virtud del Poder General obrante en autos, ratificando el domicilio legal constituido, solicitando se le otorgue la participación legal correspondiente, a lo que S.S. dijo: téngase al Dr. Rodrigo Reynoso por presentado y domiciliado, en el carácter acreditado, otórguesele la participación legal correspondiente, acompañe aporte inicial. Se integra el Tribunal con las Dras. Susana Igarzabal y Paula Sansó y las partes consienten expresamente dicha integración. Seguidamente el Dr. Capuzzi acompaña cédulas para ser agregadas en autos. Seguidamente comparece a fin de absolver posiciones el señor Carmelo Victorio Meyer D.N.I. N° 10.630.510 a tenor del pliego obrante a fs. 29, a la PRIMERA: sí es cierto pero no fue accidente, fue un incidente; SEGUNDA: sí, TERCERA: no es cierto. Seguidamente el Dr. Capuzzi pregunta, P: ¿ habitualmente usted abonaba el seguro en su productor? R: directamente en la agencia, pero ese día omití; el día del incidente me fijo que lo tenía que pagar el día anterior, cosa que en otro seguro no ocurre; yo tengo otro seguro se pasan cinco días o una semana y pago y aunque tenga una accidente no pasa nada. Seguidamente se exhibe carta documento y aviso de recibo reservada en Secretaría y la reconoce; seguidamente se pregunta P: ¿ usted recibió esta carta? R: sí rechazando, es verdad.Seguidamente comparece a fin de absolver posiciones el señor Luis Angel Mena. D.N.I. N° 11.672.907 a tenor del pliego de posiciones obrante a fs. fs. 53:

PRIMERA: no soy culpable. Seguidamente el absolvente responde a tenor del pliego de posiciones obrante a fs. 65,

SEGUNDA: no es cierto; mi domicilio es en zona oeste, voy derecho por San Juan. Seguidamente la parte demandada amplía: P: ¿qué actividad laboral desarrollaba en el mes de agosto de 2008? R: Policía Federal; P: ¿para que diga si ahora está en actividad ? R: sí, estoy en actividad, P: ¿para que usted diga qué periodo tuvo de licencia en la repartición de servicio de seguridad de la policía Federal? R: tomé unas vacaciones que me debían para que no me descuenten un plus, P: ¿qué dolencia sufrió después del incidente o embestida? R: fue un golpe en la parte de la columna que hasta ahora en tiempo de humedad me duele y molesta; P: ¿que edad tiene? R: 60 años; P: ¿en qué servicio médico fue atendido? R. fuí atendido por un médico que no recuerdo, me sacaron radiografías y colocaron inyectables, inclusive me revisaron en el seguro. P: ¿ en algún momento dejó de trabajar después del 22 de agosto? R: trabajé en una tarea liviana administrativa por problema de columna, después me fui componiendo. Seguidamente las partes alegan por su orden. En éste acto las partes consienten el procedimiento realizado respecto de la nulidad de la pericia contable planteada en autos a fs. 309, proveída 312 sin que se diera impulso a la resolución de la impugnación, luego desistida a fs. 328, quedando subsistente la Pericia Contable. A continuación el Tribunal pasó a deliberar y luego dijo:

Y CONSIDERANDO:1.- Se encuentra a la vista el sumario penal caratulado «MEYER CARMELO VICTORIO L.C.A.T», Expte N° 2579/08 tramitado ante el Juzgado de Primera Instancia en lo Penal Correccional de Rosario de la 9§ nominación, en los que se ordenó el archivo de las actuaciones por Resolución N° 2105 T° 131 F° XXXI de fecha 17/6/09 (art. 501 CPP).

2. – La legitimación activa de LUIS ÁNGEL MENA surge de su carácter de lesionado en el hecho y usuario de la motocicleta Honda dominio 108 CJE, conforme constancias del sumario penal.

3. – La legitimación pasiva de CARMELO VICTORIO MEYER ha sido atribuida en carácter de conductor del automóvil Volkswagen Gol dominio BWW514 que intervino en el hecho según constancias de las actuaciones prevencionales obrantes en el sumario penal.

Ha comparecido CAJA DE SEGUROS SA declinando la citación en garantía por falta de pago del premio correspondiente a la póliza N° 5020-0041371-08 que amparaba la responsabilidad civil del automóvil Volkswagen Gol dominio BWW514, lo que ha sido controvertido en autos.

4. – El hecho causa del proceso consiste en un accidente de tránsito ocurrido el 22 de agosto de 2008 en calle San Juan antes de la intersección con calle Moreno de la ciudad de Rosario. En dicha oportunidad LUIS ÁNGEL MENA se encontraba detenido mientras conducía la motocicleta Honda dominio 108 CJE por cuestiones de tránsito por calle San Juan en dirección al oeste cuando fue embestida por el frente del automóvil Volkswagen Gol dominio BWW514 conducido por CARMELO VICTORIO MEYER que circulaba por la misma calle y sentido, produciendo los daños que la actora pretende.

El horario del hecho se encuentra en discusión en los presentes autos, resultando de relevancia a los fines de la declinación de la citación en garantía.

5.- Se encuentra vigente el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación y por ende cabe entrar en la consideración del art. 7 de dicho ordenamiento., «Interpretando dicho artículo, el Dr.Lorenzetti sostiene que se trata de una regla dirigida al juez y le indica que ley debe aplicar al resolver un caso, estableciendo que se debe aplicar la ley de modo inmediato y que no tiene efectos retroactivos, con las excepciones previstas. Entonces, la regla general es la aplicación inmediata de la ley que fija una fecha a partir de la cual comienza su vigencia (art. 5) y deroga la ley anterior, de manera que no hay conflicto de leyes. El problema son los supuestos de hecho, es decir, una relación jurídica que se ha cumplido bajo la vigencia de la ley anterior , tiene efectos que se prolongan en el tiempo y son regulados por la ley posterior, La norma, siguiendo al Código derogado, establece la aplicación inmediata de la ley a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes. Las que se constituyeron o extinguieron cumpliendo los requisitos de la ley anterior no son alcanzadas por este efecto inmediato.(Conf. Lorenzetti, Ricardo Luis, Director. Código Civil y Comercial de la Nación Comentado, T 1, ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2014, pp.45/47) .en el sistema actual la noción de retroactividad es una derivación del concepto de aplicación inmediata. Por lo tanto la ley es retroactiva si se aplica a una relación o situación jurídica ya constituida (ob cit. p 48/49)»Cámara de Apelación en lo Civil y Comercial de Corrientes, Sala IV, MMI c/MC s/ Prescripción Adquisitiva, Expte 78263/12, El Dial AA90D1

Se sigue de ello que la cuantificación del daño en las obligaciones de valor se efectiviza en oportunidad de dictar sentencia; las normas aplicables que captan en su antecedente normativo tal presupuesto y son las vigentes al momento de la emisión de sentencia (art. 772 CCC y 245 CPCC)

Así, se ha explicado que si el ad quem «revisa una sentencia relativa a un accidente de tránsito, aplica la ley vigente al momento de ese accidente, en agosto de 2015 la revisará conforme al artículo 1113 del Cod.Civ no porque así resolvió el juez de primera instancia, sino porque la ley que corresponde aplicar es la vigente al momento que la relación jurídica nació ( o sea, el del accidente). En cambio, si la apelación versara sobre consecuencias no agotadas de esas relaciones, o lo que atañe a la extinción de esa relación (por ej. Una ley que regula la tasa de internes posterior al dictado de la sentencia de primera instancia), debe aplicar esa ley a los períodos no consumidos» Kemelmajer de Carlucci, Aída, El art. 7 del Código Civil y Comercial y los expedientes en trámite en los que no existe sentencia firme, en LL del 22.4.15, p.1 cita on line AR/DOC/1330/2015; relativizando en parte tal razonamiento, p.c Rivera Julio César, Aplicación del CCyC a los procesos judiciales en trasmite y otras cuestiones que debería abordar el Congreso, en LL 4.5.2015

Lo expresado se encuentra en consonancia con el criterio sentado por la Corte Suprema de Justicia de la Nación en su reiterada jurisprudencia «según conocida jurisprudencia del Tribunal en sus sentencias se deben atender las circunstancias existentes al momento de la decisión, aunque ellas sean sobrevinientes a la interposición del recurso extraordinario, y si en el transcurso del proceso han sido dictadas nuevas normas sobre la materia objeto de la litis, la decisión de la Corte deberá atender también a las modificaciones introducidas por esos preceptos en tanto configuren circunstancias sobrevinientes de las que no es posible prescindir (conf. Fallos:306:1160; 318:2438; 325:28 y 2275; 327:2476;331:2628; 333:11474; 335:905, entre otros) CSJN autos D.I.P.V.G y otros c/ Registro del Estado Civil y Comercial de las Personas s/Amparo, 6/8/15. CIV 34570/2012/1/RH1

6.- El caso se subsume en la normativa del art. 1113 2° párrafo del CC.Corresponde a la demandada probar que el hecho acaeció por culpa de la víctima o de un tercero por quien no ha de responder cuando resulta aplicable el art. 1113 CC.

Sobre el particular la CSFe ha sostenido «que la norma del art. 1113CC que consagra la imputación objetiva del deber de reparar, deja de lado la exigencia de un soporte subjetivo para la responsabilidad y la atribuye por los daños ocasionados por el riesgo o vicio de la cosa, favoreciendo la exigencia generalizada de que los daños sean reparados. Así la actuación dañosa de la cosa riesgosa importa un factor objetivo de atribución de responsabilidad en cabeza del dueño o guardián, salvo que pruebe la culpa de la v íctima o de un tercero por quien no debe responder, lo que excluiría el nexo causal en que se funda la responsabilidad. Claro está que en este caso las eximentes legalmente previstas exigen que el demandado pruebe la interrupción del nexo causal por la incidencia de una causa extraña que sea ajena al riesgo propio de la cosa por la cual responde» CSJSfe.: A y S T222, p.76/83 » Steeman Oscar c/ Frigorífico Paladini SA s/ Daños y Perjuicios. 19/9/07.

Es que la culpa de la víctima o de un tercero por quien no se responde debe tener la aptitud de cortar el nexo de causalidad entre la actividad y el perjuicio. Es que «cuando la ley presume la relación causal la apreciación de la prueba sobre la intervención de una causa ajena debe ser severa, se requiere dar razones que no impliquen meras conjeturas.debe estar demostrada en forma clara y convincente» CSJSfe.: A y S T222, p.76/83 » Steeman Oscar c/ Frigorífico Paladini SA s/ Daños y Perjuicios.19/9/07

7.- En el caso particular de autos, la existencia del hecho no ha sido controvertido.

En lo referente a la mecánica, esta no ha sido refutada por prueba en contrario, resultando de las actuaciones obrantes en el sumario penal, informe técnico realizado por la prevención, y la pericia mecánica practicada por el Ingeniero Mecánico Adrián Boveri que los daños en la motocicleta Honda dominio 108 CJE se ubican en la parte trasera.

Obra declaración ante la preventora de CARMELO VICTORIO MEYER en la que reconoce que vio la motocicleta detenida por calle San Juan antes de la intersección con calle Montevideo e «intenté accionar el freno, pero se me enganchó el pie derecho en el pedal, igualmente lo alcancé a tocar al pedal, pero mi vehiculo igualmente alcanzó a tocar la parte del portaequipaje de la moto, la cual se incrustó en la óptica izquierda delantera de mi vehículo» (folio 11 del sumario penal)

Se concluye así que, el vehículo conducido por CARMELO VICTORIO MEYER embistió a la motocicleta conducida por el actor en su parte trasera.

En este sentido, la jurisprudencia ha expresado reiteradamente que «. debe presumirse la culpa del conductor que, con la parte delantera de su rodado, embiste el lateral o la trasera de otro que lo precedía, de lo cual se colige que pesa sobre dicho conductor la carga de la prueba tendiente a destruir dicha presunción» «Diego, Guillermo c/ Loschiavo, Domingo s/ Daños y Perjuicios» CNCiv., Sala E, 22/11/99

A ello se añade, la parte demandada no acreditó en el juicio ninguna de las eximentes previstas por la norma que rige el caso (art. 1113 2da. parte del C.C.), por lo que resulta indiscutible su responsabilidad en el siniestro.

8.- Encontrándose acreditada la responsabilidad en el hecho, corresponde analizar la relación de causalidad adecuada entre el hecho y los daños así como los montos de los rubros pretendidos por el actor.

La pericia médica practicada por el Dr.Carlos Ortigoza arroja una incapacidad parcial y permanente del 5% de la Total Vida para el actor por un cuadro de lumbalgia post traumática. (fs. 239) Refiere el perito que las lesiones son consecuencia del hecho de autos. En el examen médico, el actor presenta una lumbalgia post traumática que lo afecta en su vida laboral, y en sus actividades hogareñas, familiares y sociales (fs. 238).

En el examen físico -realizado en presencia de los delegados técnicos de la parte actora y de la citada en garantía- el actor presenta limitación funcional de columna lumbar en todos sus ejes, dolor palpatorio a nivel de apófisis espinosas lumbares, contractura muscular paravertebral lumbar (fs. 238 vta)

Estima el perito que el actor sufrió politraumatismos y lesiones en ambos miembros inferiores, rodilla derecha, columna cervical, con intensa lumbalgia y fue asistido en la clínica Cass Centro Aisistencial Sanatorio Sur (fs. 238 vta.) Ha tenido a la vista radiografías y certificado médico del Dr. Settecasi

La indemnización que se otorgue por incapacidad sobreviniente debe atender, primordialmente, al mantenimiento incólume de una determinada calidad de vida, cuya alteración, disminución o frustración, constituyen en sí un daño resarcible conforme a una visión profunda del problema tratado Conf, Ciuro Caldani, Miguel Ángel, LA responsabilidad por daños desde la Filosofía del derecho en AAVV Derecho de Daños, BA, La Rocca, p.317 yss

A los fines de la cuantificación de la reparación debida por lesiones o incapacidad permanente, física o psíquica total o parcial -teniendo en cuenta que se trata de una deuda de valor (art.772CCC)-, manda el ordenamiento conforme las pautas ordenatorias de los art. 1738, 1740, 1746 y conc. del CCC.meritar la proyección dañosa en las diferentes esferas de la vida de la víctima.

No se acreditó en autos que hubiere acaecido una efectiva disminución de ingresos por la actor -daño emergente o lucro cesante-, y consecuentemente, a los fines de determinar el quantum indemnizatorio por lesiones y sus secuelas incapacitantes, habrá de tenerse presente que el mismo procede teniendo en consideración la integridad psicofísica, como también, la proyección de las secuelas incapacitantes, en tanto la mutación en la salud, es susceptible de significar en el futuro una pérdida patrimonial -chance-; como también, que la percepción anticipada de la indemnización de un daño que se extenderá en el tiempo -en los términos del art. 1746 CCC-.

La normativa del 1746 CCC, aplicada sin más, impactaría en el derecho defensivo de las partes en caso de su traslación a los litigios que se han tramitado a la luz del anterior Código Civil, por lo que su incidencia se merita en cada caso en concreto.

En función de ello, el órgano jurisdiccional estima las consecuencias dañosas con un grado de prudente discrecionalidad. Se ha dicho que la «norma prevé la indemnización del daño patrimonial por alteración, afectación o minoración, total o parcial, de la integridad física y psíquica de la persona, admitiendo que su cuantificación pueda también ser fijada por aplicación de un criterio matemático como parámetro orientativo sujeto al arbitrio judicial l Conf. Galdós, Jorge Mario, en Lorenzetti, Ricardo Luis-Director- Código Civil y Comercial de la Nación comentado Santa Fe, Rubinzal Culzoni, 2015, tomo VIII pags. 522 yss, lo que se compadece con el art.245 CPCC.

Surge de lo expresado que corresponde una labor integrativa por parte del tribunal del derecho aplicable al caso, de resultas de la cual también ingresa en la ponderación del daño, las cualidades personales de la víctima conforme los lineamientos señalados por la jurisprudencia (en autos Suligoy, Nancy Rosa Ferguglio de y otros c/ Provincia de Santa Fe Ay S tomo 105., p 171 y ss).

9.- La parte demandada observó la pericia médica estimando que carece de relación causal la patología con el hecho de autos (fs. 259) Aduce que no estuvo 30 días sin trabajar, según lo consignado por el perito médico. La parte actora se ha opuesto aduciendo que el examen del perito obedece a las constancias obrantes en autos como la historia clínica del actor (fs. 263) El perito médico contesta las observaciones al dictamen pericial argumentando que el examen médico se realizó en presencia de los delegados técnicos y que desde su experiencia como auxiliar perito, confirma el dictamen presentado (fs. 265)

El examen médico ante la preventora indica una lumbalgia post traumática (folio 8 sumario penal) y un tiempo de curación estimativo de entre diez y quince días.Existen por tanto elementos probatorios suficientes para tener por acreditada la relación causal entre el hecho y la incapacidad dictaminada en estos autos.

Sin perjuicio de ello, no se ha producido prueba tendiente a acreditar el lapso por el cual el actor habría estado sin trabajar ni la convalecencia.

La valoración de la prueba según la regla de la sana crítica merece la consideración que desde la jurisprudencia sostiene «que los porcentajes indicados no obligan al juzgador quien los contempla como mero factor indiciario para fijar el quantum de esta partida debe atenderse a la naturaleza de las lesiones sufridas así como también a la edad del damnificado, su estado civil y demás condiciones personales, como habrán aquéllas de influir negativamente en sus posibilidades de vida futura e igualmente, la específica disminución de sus aptitudes laborales» C. Nac. Civ. Sala E, Pavone c/ Impsat 7/5/09-lexisnexis 70053317

Así se ha sostenido que «La incapacidad sobreviniente es un daño patrimonial porque reduce en la medida de dicha merma, la aptitud del hombre para producir recursos. Por ende el daño que se repara mediante dicho rubro es el configurado por las limitaciones de la víctima respecto de sus genéricas posibilidades y no tan solo las referidas al campo laboral, sin perjuicio de que el monto guarde relación con las circunstancias personales del damnificado» CNCiv, Sala I, 10/9/99 Responsabilidad Civil y Seguros, 2000-623

Se ha de tener en cuenta que el actor tenía 53 años en oportunidad del hecho; que no ha justificado ingresos. Se estima por tanto justo fijar la reparación por este rubro en la suma de TREINTA MIL PESOS ($30.000)

10.-En relación al daño moral pretendido se han de indemnizar las consecuencias que no tienen repercusión económica y afectan la integridad de la persona.Se trata de un rubro autónomo cuya procedencia no está condicionada a la procedencia del daño material.

Para fijar el monto indemnizatorio por este rubro deben tenerse en cuenta las pautas de valoración fijadas por la Corte Suprema de Justicia de la Nación, que son:

su carácter resarcitorio, la índole del hecho generador de la responsabilidad, la entidad del sufrimiento causado a la víctima y que no tiene necesariamente que guardar relación con el daño material, pues no se trata de un daño accesorio de éste.

A su vez la CSJ SANTA FE ha dicho que «Hay que superar la inercia que se observa en cierta jurisprudencia que considera al daño moral como una variable dependiente y menor del daño pat rimonial. Conviene por ello insistir no sólo en la independencia de uno y otro, sino también en la posibilidad que el último supere el daño notablemente al daño económico. Adviértase que las razones y fines de dichos daños se diferencian a tal punto que es posible que un ilícito genere serios daños morales, más ningún perjuicio económico» (29/12/93, «Suligoy, Nancy c/ Pcia de Santa Fe s/ Rec. Contencioso administrativo de Plena Jurisdicción», A y S, T 105, pag 171/191.

Se ha producido prueba pericial psicológica por la Licenciada Noelia Arribillaga de la que surge que el actor «no presenta evidencias de patologías ni enfermedades psicológicas y/o psiquiátricas según los resultados arrojados en las pruebas psicológicas administradas y del análisis de su discurso» (fs. 170)

Añadiendo que «no hay evidencias .que indiquen que el actor ha sufrido algún tipo de daño psicológico» (fs. 170)

En consecuencia, no procede el resarcimiento por daño moral-hoy no patrimonial- pues no se encuentra acreditado de la prueba producida en autos y la presunción de daño in re ipsa por las secuelas incapacitantes, cede ante la prueba asertiva en contrario.11.- En relación a los daños de la motocicleta Honda dominio 108 CJE, la pericia mecánica estima que los daños en el vehículo del actor se produjeron en la parte trasera estimando el monto de los daños a la fecha de la pericia en la suma de $3081. Estima que consisten en cambio de pedana, faro trasero y pintura de guardabarros trasero, desarmado de tren trasero y alineación del horquillón (fs. 247)

La actora acompañó presupuesto de reparación por la suma de $1294, resultando de la valoración como acto propio, que el monto resarcitorio procederá hasta dicha suma por resultar inferior a la peritada. De ello se concluye que resulta justo admitir la procedencia del rubro pretendido que se fija en la suma de MIL DOSCIENTOS NOVENTA Y CUATRO PESOS ($1294).

– En lo concerniente a la privación de uso pretendido por el tiempo de reparación, la pericia ha estimado en tres días el tiempo necesario para efectuar la reparación de los daños (fs. 247 vta), Por tanto corresponde indemnizar la privación de uso en la suma de MIL DOSCIENTOS PESOS ($1200) a razón de cuatrocientos pesos por día fundado en el art. 245 CPC.

No procede el rubro desvalorización por cuanto no se ha presentado el vehículo a la inspección pericial (art. 196 CPCC) y el dictamen expresamente consigna que «no me es posible mensurar el grado de depreciación de la mencionada unidad» (fs. 248 vta) sin incidencia en las costas atento a su insignificancia.(art.252 CPCC)

12.- En relación a los intereses, cabe señalar que el daño moratorio deviene del retardo en el cumplimiento de la obligación y se traduce, en general, en la determinación de una tasa de interés que cubre dicho daño; a diferencia del interés compensatorio, el que deviene del uso de capital; en consecuencia, en el caso, el interés a fijarse representa la reparación por el daño derivado de la mora, una sanción por el incumplimiento, no un interés compensatorio por el uso del capital.

En el sentido indicado, expresa Galdós que «En el ámbito extracontractual el daño . moratorio el que deriva de la mora o retardo en su pago (los intereses adeudados durante la tardanza) y a partir desde que se produjo cada perjuicio» (José María Galdós: Código Civil y Comercial Comentado, Dir. Ricardo Lorenzetti, ed. Rubinzal Culzoni, T VIII, 2015, Santa Fe).

En la inteligencia indicada, la tasa fijada por el Tribunal tiene por fin reparar el daño moratorio, y no compensar el uso del capital, y por ello, no implica un enriquecimiento indebido en cabeza del acreedor; por el contrario, una tasa pura, no cumple con su función de reparar el daño padecido por la víctima.

Por otra parte, la CSJSF expresó que «En efecto, los jueces de baja instancia fijaron el rubro indemnizatorio a la fecha de la sentencia, junto con la tasa promedio activa y pasiva mensual (en concepto de intereses moratorios) y el doble de la misma (en concepto de intereses punitorios) y, sabido es, que dicho tópico configura una cuestión de índole fáctica y procesal, en principio ajena a la instancia extraordinaria, (.) en el caso concreto la ponderación de los rubros y la aplicación de las tasas respectivas no lucen irrazonables ni confiscatorias como para merecer reproche constitucional.(.) máxime cuando el tema involucrado obedece a procesos esencialmente cambiantes que reclaman la búsqueda por parte de los tribunales de justicia de instrumentos idóneos a fin de proteger adecuadamente la concreta vigencia de los derechos constitucionales comprometidos, tanto del deudor como del acreedor. (.) Por último, respecto a los agravios atinentes a la causal de apartamiento de la interpretación que a idéntica cuestión de derecho haya dado una Sala de la Cámara de Apelación de la respectiva Circunscripción Judicial, vinculado con la tasa de interés, aun aceptando la existencia de Salas con otro criterio al que se siguió en este caso, no se colige de ello que de la solución dada en los presentes se llegue a un resultado económico de montos indemnizatorios desproporcionados e irrazonables, ajenos al realismo económico que debe primar en estas decisiones.» (CSJSF, A y S t 241 p 143-146, Santa Fe, 16/08/2011, «ECHEIRE, Pilar contra MACHADO, Marcelo y otros -Daños y perjuicios-Expte. 105/10)», Expte. C.S.J. N° 482, año 2010).

Por lo expuesto, y teniendo en consideración el resultado económico del proceso, los rubros mencionados devengarán, desde la fecha del hecho y hasta el vencimiento del plazo fijado para el pago -10 días hábiles de notificada la sentencia- un interés equivalente al promedio entre la tasa activa (promedio mensual efectivo para descuento documento a 30 días) y la tasa pasiva (promedio mensual efectivo para plazo fijo a 30 días según índices diarios), sumada, del Nuevo Banco de Santa Fe S.A. En caso de incumplimiento del pago dentro del término establecido, el capital devengará desde su vencimiento y hasta su efectivo pago un interés equivalente al doble de la tasa referida precedentemente.

13. – Con respecto a la imposición de costas resulta aplicable el art. 251 del CPCC por lo que deberán ser soportadas por la parte demandada

14.- En lo referente a la declinación de la citada en garantía corresponde señalar en primer término, que la actora desistió de su pretensión de nulificar la pericia (fs. 328). Surge de la pericial contable practicada en los libros de la citada en garantía por el CPN Eduardo Alberto Ferro, que la póliza N° 5020-0041371-08 se encuentra asentada en el libro correspondiente asegurando la cobertura del automóvil Gol GLD 1.6 modelo 1998 dominio BWW 514 con vigencia desde las 12 hrs del 22/8/08 hasta las 12 hrs del 22/9/08; copia del cupón de pago del premio de la póliza N° 5020-0041371-08 con fecha vencimiento 21/8/08 y copia de consulta de movimiento de cuotas correspondiente a la póliza N° 5020-0041371-08 del sistema informático de la Caja donde consta que la fecha de vencimiento el día 21/8/08, fecha de cobro el día 22/8/08 y fecha de contabilización el día 22/8/08 (fs.281/282), así como copia del registro de cobranzas donde consta registrado el pago de la póliza N° 5020-0041371-08 el 22/8/08.

Indica que el siniestro de autos se encuentra registrado en el Registro de Siniestros denunciados en el mes de agosto de 2008, obra la denuncia del asegurado, fecha del siniestro, donde indica el asegurado el día 22/8/08 a las 12:30 hrs (fs. 282)

Surge de las constancias de autos que el hecho se produjo después de las 12hrs del día 22/8/08, ello por la denuncia del propio asegurado ante la compañía, la del actor en sede prevencional (fs.10), el horario fijado por la preventora indicando el momento en que recibió la comunicación telefónica del hecho (12:50 hrs. sumario penal), no obsta a la consideración del horario el estimado por el demandado en su declaración en sede prevencional pues indica «siendo aproximadamente las 12:00 horas» (fs.15).

En ese sentido cabe señalar que a la fecha del hecho no se encontraba paga la cuota correspondiente al período 22/8/08 al 22/9/08, cuyo vencimiento operaba el 21/8/08, conforme surge de los registros contables de la aseguradora, sin que se haya producido prueba en contrario. Así también lo declara el propio asegurado en la absolución de posiciones de la audiencia de vista de causa.

El valor probatorio de los libros de comercio, llevados en legal forma prueba a favor del comerciante, en este caso la citada en garantía, con valor indiciario cuando se oponen a la parte no comerciante «En este caso el asiento contable puede servir de indicio a favor de quien lleva los libros en forma legal» CNEsp Civil y Com, Sala IV 28/10/80, JA, 1981-I-544.

De la informativa emanada de Correo Argentino (fs.103/105) así como del reconocimiento del asegurado en la audiencia de vista de causa, surge que en fecha 2/9/08 Carmelo Victorio Meyer recibió una carta documento (N° 9531913) remitida por Caja de Seguros SA comunicándole la falta de cobertura del siniestro N° 54801270308 de fecha 22/8/08 por falta de pago.

Cabe considerar que la suspensión de cobertura no es un caso de riesgo excluido sino un supuesto de caducidad temporal fundada en una sanción establecida a favor del asegurador sujeto beneficiado que puede renunciarla.

Se sigue de ello que no se trata de un riesgo no cubierto, que tiene los efectos de una caducidad temporaria por tanto si el asegurado paga la prima el asegurador comienza nuevamente a cubrir los riesgos.Por ello, «el asegurador puede renunciar a los efectos de la suspensión de cobertura ya que es una consecuencia prevista en su exclusivo beneficio» Stiglitz, R, Suspensión por falta de pago del premio y rehabilitación del contrato de seguro, JA 2000-III-823 La Cámara de Apelación de Distrito de Rosario ha sostenido «Si llegado el caso en que la póliza se encontrara suspendida o anulada por falta de pago de la prima, se admitiera l a posibilidad de que la víctima pudiera extender el pago de la indemnización a la aseguradora en virtud de ser afectada por una relación de consumo, tal circunstancia implicaría necesariamente un perjuicio a todos los consumidores de seguros, ya que las compañías aseguradoras se verían en la necesidad de modificar la ecuación económica de los contratos.» y » resulta totalmente coherente y acorde a derecho que quien no cumple con la prestación a su cargo (pago de la prima) no tiene derecho a exigir el cumplimiento de la obligación a la contraparte (mantener indemne el patrimonio) y mucho menos cuando el siniestro no fue denunciado y la prima no se pagaba hacía más de cuatro meses»

En síntesis, encontrándose acreditado que el siniestro correspondiente al hecho de autos se encontraba amparado por la póliza N° 5020-0041371-08 impaga al momento del mismo, cabe hacer lugar a la declinación de la citada en garantía, conforme los considerandos expresados.

Por lo expuesto y aplicando las disposiciones previstas en la ley 17.418, los art. 1109, 1113 y ss del C.C. y 7, 1741, 1746 y conc CCC, arts. 168, 245, 251, 252, 541 y conc, del CPCC., el TRIBUNAL DE RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL Na 1 DE ROSARIO

RESUELVE 1) Hacer lugar parcialmente a la demanda y en consecuencia condenar a la parte demandada CARMELO VICTORIO MEYER.a abonar a la actora LUIS ÁNGEL MENA dentro del término de 10 días la suma de TREINTA Y DOS MIL CUATROCIENTOS NOVENTA Y CUATRO PESOS ($32.494).con más los intereses allí determinados, y hasta su efectivo pago, con costas al demandado.

2) Hacer lugar a la declinación de la citada en garantía por falta de pago de la póliza conforme los considerandos.

3) Regular los honorarios por auto.

No encontrándose presentes las partes para la lectura de la sentencia, notifíquese por cédula. Con lo que se dio por terminado el acto.

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